Introduktion til forskellene: FIDIC Red Book eller almindelige betingelser (AB)?

Øget internationalisering har vakt interesse for FIDIC Red Book 

FIDIC Red Book og AB repræsenterer hver sin tilgang til kontraktudformning og håndtering af entreprenør/bygherreforhold.

I Danmark vælger mange virksomheder i bygge- og anlægsbranchen ofte AB-systemet til større anlægsprojekter. Men øget internationalisering og mulighed for at byde på udenlandske opgaver og at tiltrække udenlandske entreprenører til anlægs- og byggeprojekter i Danmark har gjort brugen af FIDIC Red Book mere udbredt i Danmark.

Læs mere om FIDIC-kontrakter her: 

Omfanget og antallet af bestemmelser er udtryk for retskultur

En entreprisekontrakt skal definere parternes opgaver, ydelser og ansvarsfordeling, ligesom kontrakten skal regulere rettigheder og forpligtelser for et anlægsprojekt. Både AB og FIDIC Red Book håndterer det, men med centrale forskelle i håndteringen i de to kontrakter. Det kan vi allerede konstatere ved omfanget og antallet af bestemmelser:

Det specifikke antal af bestemmelser og underbestemmelser for både AB og FIDIC Red Book afhænger af den udgave, parterne bruger. Forskellen på omfanget af bestemmelser i standardkontrakterne skyldes blandt andet forskellige retssystemer, -traditioner og -kultur.

FIDIC-kontrakterne har deres rod i det angelsaksiske Common law-system med tradition for at regulere kontraktforhold i detaljer, da den juridiske baggrundsret ikke altid er lige klar. I civilretlige systemer, som det danske, er der en større tillid til, at det bagvedliggende retssystem og den praksis der er udviklet her, løser eventuelle mangler på regulering på rimelig og forudsigelig vis. 

AB er desuden et såkaldt agreed document, hvor repræsentanter fra bygherrer og entreprenører har været med i udarbejdelsen af standardkontrakten. AB-kontrakten anses derfor også for at være relativt afbalanceret mellem parterne.

FIDIC Red Book er ensidigt udarbejdet af og for en forening af rådgivende ingeniører, der typisk agerer som rådgivere for eller på vegne af bygherrer. Red Book-kontrakten anses derfor overvejende for at være bygherrevenlig i sin grundform. Det kan parterne dog få balanceret ved konkrete fravigelser til bestemmelserne. 

FIDIC Red Book er desuden tiltænkt internationale projekter. Derfor er det hensigtsmæssigt, at kontrakten har en mere detaljeret regulering, der ikke overlader megen fortolkning eller udfyldning til de nationale domstole eller nationale retssystemer.

Lad ikke FIDIC Red Book omfanget afskrække 

FIDIC Red Books omfang bør ikke afskrække i forhold til brugen af den. Hvis din virksomhed har aftalt anvendelse af FIDIC Red Book med en samarbejdspartner, vil I for eksempel kunne opleve processer som smidigere og opgaven som mere tydelig. Det vil I, fordi mange forhold på forhånd er afklaret, og ændringer kræver specifikke procedurer. Det kan også medvirke til at minimere tvister og voldgiftssager, så parterne sparer tid og omkostninger.  

Bygherrens sikkerhedsstillelse

I henhold til AB stiller entreprenøren som udgangspunkt sikkerhed for opfyldelse af sine forpligtelser og udførelse af det arbejde, der er aftalt i parternes kontrakt. Entreprenøren stiller sikkerhed på 15% af entreprisesummen, der bliver nedskrevet til 10% ved aflevering af arbejderne og til 2% ét år efter afleveringen. Den resterende sikkerhed bliver endeligt frigivet, når der er gået fem år siden afleveringen. 

I AB er der også mulighed for, at bygherre stiller sikkerhed for opfyldelse af sine forpligtelser over for entreprenøren. En undtagelse er dog, hvis der er tale om en offentlig bygherre eller en almen boligorganisation. I praksis er realiteten, at bygherre i udbudsmaterialet angiver, at bygherre ikke skal stille sikkerhed, hvilket ofte bliver accepteret af tilbudsgiverne.

FIDIC Red Book bruger begrebet "Performance Security", som regulerer entreprenørens sikkerhedsstillelse. FIDIC Red Book angiver, at entreprenøren skal stille sikkerhed, som skal sikre entreprenørens passende opfyldelse af kontrakten. Garantien skal svare til det beløb og i den valuta, der fremgår af parternes kontrakt. 

Entreprenøren kan ved brug af FIDIC Red Book – modsat AB – ikke kræve sikkerhedsstillelse eller anden garanti fra bygherren for opfyldelse af dennes forpligtelser. Entreprenøren kan dog kræve, at bygherren dokumenterer, at denne har et tilstrækkeligt "finansielt fundament".  

Rådgivers rolle

Efter AB har bygherren mulighed for at udpege et tilsyn (ofte en ingeniør eller arkitekt), der repræsenterer bygherren over for entreprenøren med hensyn til tilrettelæggelsen og udførslen af arbejdet. Tilsynet kan eksempelvis godkende eller kassere materialer og arbejder, ligesom de kan give anvisninger med hensyn til tilrettelæggelsen af entreprenørens arbejde. 

Ved brugen af FIDIC Red Book udpeger bygherren også en rådgiver (the "Engineer"), der ligesom i AB varetager en rolle i forhold til at påse entreprisekontraktens overholdelse og fremdrift, ligesom ingeniøren varetager bygherrens interesser. Under FIDIC er ingeniørens rolle imidlertid mere central på flere parametre og ingeniøren er tillagt flere kompetencer end tilfældet er i AB. Ingeniøren er således ikke "bare" en rådgiver. 

Løbende dokumentation for arbejdets udførelse

Under AB gælder der ikke særlige krav til, at entreprenøren løbende dokumenterer, hvor langt man er med byggeriet. Efter AB er bygherre alene forpligtet til at indkalde entreprenøren til byggemøder, og det er ikke angivet med hvilken frekvens, byggemøderne skal foregå, eller at entreprenøren skal aflevere skriftlig dokumentation for byggeriets fremgang.

FIDIC Red Book forudsætter, at entreprenøren på månedsbasis fremsender en "progress report" til rådgiveren. Rapporten skal blandt andet indeholde oplysninger om arbejdets stade, foto- og videodokumentation, KS-materiale og oplysninger om forhold, som potentielt kan påvirke afleveringsterminen. Der kan være tale om en tidskrævende proces for entreprenøren, men den fungerer i høj grad også som et styringsværktøj, der skal sikre entreprenøren og dennes ret til delvis betaling.

Ændringer i arbejdet

Ifølge AB kan bygherren forlange ændringer i arbejdet, hvis ændringerne har en naturlig sammenhæng til de oprindeligt aftalte ydelser. Denne adgang kaldes "bygherrens ændringsret". Bedømmelsen af, om de ønskede ændringer har en naturlig sammenhæng med de oprindeligt aftalte ydelser, afhænger af ændringens karakter i forhold til entrepriseaftalen og omfanget af de ønskede ændringer.

FIDIC Red Book giver bygherren og rådgiveren ret til at foretage ændringer ved det bestilte arbejde til enhver tid frem til tidspunktet for udstedelse af "Taking-Over Certificate". Entreprenøren er herefter bundet af de ændringer, som bygherre ønsker foretaget, og skal gennemføre dem uden ophold. Sådan er det, medmindre denne giver bygherre en af FIDIC Red Book-begrundelserne for, at ændringerne ikke er mulige.

FIDIC Red Book giver entreprenøren mulighed for til enhver tid - for entreprenørens regning - at foreslå ændringer (value engineering), der i entreprenørens optik vil:

Procesregler: Entreprisesum og betaling

I den seneste udgave af AB er entreprisesummen, regulering af entreprisesummen, forfaldstid, ret til tilbagehold, betalingsfrist mm. samlet reguleret af fem bestemmelser (kapitel D). I den tidligere udgave (AB92) var bygherrens betalingsforpligtelse samlet reguleret i én bestemmelse. 

FIDIC Red Book indeholder langt mere detaljerede regler om entreprisesummen og betaling heraf, men grundlæggende er bestemmelserne baseret på de samme overordnede og indholdsmæssige principper. Eksempelvis:

• sker arbejderne som udgangspunkt som regningsarbejder og enhedspriser, medmindre parterne har aftalt andet
• har entreprenøren som udgangspunkt ret til månedlig betaling
• kan parterne indgå aftale om en betalingsplan
• er entreprenøren berettiget til morarenter ved for sen betaling
• skal entreprenøren rejse sine krav rettidigt, og krav fortabes, hvis det ikke er medtaget i slutopgørelsen og den endelige erklæring. 

Betalingscertifikater gør udbetaling i FIDIC Red Book mere formaliseret

Den væsentligste forskel er, at processen omkring udbetaling er langt mere formaliseret i FIDIC Red Book. Det er den blandt andet, da man arbejder med "betalingscertifikater". De eksisterer i forskellige formater og skal opfylde en række formkrav, der indholdsmæssigt er omfangsrige og til tider byrdefulde for en entreprenør.

Man arbejder med følgende certifikater:

• Anmodning om midlertidigt betalingscertifikat
• Midlertidigt betalingscertifikat
• Erklæring om færdiggørelse
• Anmodning om endeligt betalingscertifikat
• Endeligt betalingscertifikat.

Udover de forskellige certifikater og formkrav til disse, er der i FIDIC Red Book en række tidsfrister. Det kan blandt andet være en frist for, hvornår bygherre skal udbetale til entreprenøren.

Afleveringsforretning

I AB skal entreprenøren skriftligt færdigmelde byggeriet til bygherre. Herefter indkalder bygherren som udgangspunkt entreprenøren til en afleveringsforretning, der skal finde sted senest ti arbejdsdage efter det angivne tidspunkt. Afleveringstidspunktet udgør tidspunktet for risikoens overgang. Bygherren skal lave en afleveringsprotokol i forbindelse med afleveringsforretningen, hvilket kan indeholde de eventuelle arbejder, som entreprenøren skal udbedre. Hvis parterne er enige, kan aflevering af et byggeri dog blive gennemført på anden vis end ved at afholde en afleveringsforretning.

FIDIC Red Book opererer med begrebet "Taking over" i relation til aflevering. Arbejderne bliver anset som afleveret den dato, der fremgår af dokumentet "Taking-Over Certificate". Certifikatet bliver udstedt, når entreprenøren har anmodet om det - tidligst 14 dage før arbejderne er fuldendt og afsluttet. Bygherre eller bygherres rådgiver skal herefter inden for 28 dage efter at have modtaget entreprenørens anmodning enten (i) udstede et Taking-Over Certificate eller (ii) give en begrundet afvisning for anmodningen, der skal indeholde en specifikation af de arbejder, der udestår. 

Bygherres ophævelsesret

I AB-systemet og Danmark i øvrigt er ophævelse af en kontrakt en misligholdelsesbeføjelse, som er meget indgribende, og som udgangspunkt også kræver, at misligholdelsen er væsentlig. Hvis man som bygherre skal ophæve en AB-kontrakt kræver det altså, at entreprenøren har misligholdt sine forpligtelser i henhold til entreprisekontrakten væsentligt. 

I FIDIC Red Book har bygherren ret til at hæve kontrakten i en række specifikt angivne misligholdelsesscenarier, herunder også i tilfælde der efter omstændighederne ikke efter dansk ret nødvendigvis ville udgøre væsentlig misligholdelse. Det er vilkår, som med et dansk perspektiv er meget byrdefulde, men som parterne også har mulighed for at fravige.

Tvistløsning

I AB skal tvister som udgangspunkt løses ved Voldgiftsnævnet for Bygge- & Anlægsvirksomhed. Parterne kan fravige dette i kontrakten, men langt de fleste parter i byggebranchen beholder vilkåret. I den seneste udgave af AB har man – med inspiration fra blandt andet FIDIC – indført nye tvisteregler og en løsningstrappe, så parterne er forpligtede til at forsøge at løse en tvist ved "mildere" foranstaltninger end voldgift. Det kan eksempelvis være gennem mediation, mægling eller hurtig afgørelse. Voldgift er derfor sidste trappetrin, når man har udtømt de andre muligheder for at nå til enighed. 

FIDIC Red Book har også en løsningstrappe, der på mange punkter kan sammenlignes med AB, hvor voldgift også er sidste trappetrin i tilfælde af en tvist. En vigtig løsningsmekanisme på trappestigen i FIDIC er Dispute Adjudication / Avoidance Board ("DAAB"), som er tiltænkt at skulle håndtere tvister og konflikter på en hurtig og effektiv måde for at undgå unødige forsinkelser i projektet. DAAB kan på mange punkter sammenlignes med hurtige afgørelser efter AB. Begge disse mekanismer involverer uafhængige parter, som kan træffe enten midlertidige eller bindende afgørelser og dermed løse tvister i "realtid" - dvs. uden at man som part skal vente flere år på en voldgiftssag og -afgørelse. 

Voldgiftssager under FIDIC Red Book indbringes som udgangspunkt for International Chamber of Commerce (ICC) i Paris, der nedsætter en voldgiftsret i henhold til ICC's regelsæt. Det betyder også, at udgangspunktet (med mindre parterne aftaler andet, hvilket typisk er tilfældet) er, at sagen føres i udlandet og på et andet sprog end dansk. 

Som en dansk part til en FIDIC Red Book kontrakt bør man ved kontraktindgåelse overveje, om der er bestemmelser, som skal fraviges eller modificeres. Det kan for eksempel være, om voldgift indbringes for Voldgiftsnævnet i stedet for ICC, eller om et specifikt regelsæt skal finde anvendelse. Under alle omstændigheder er det vigtigt, at man ved kontraktindgåelsen på forhånd er bekendt med, hvordan og hvor tvister skal behandles.

Opsummerende pointer

Selvom FIDIC Red Book og AB på mange områder regulerer de samme forhold, kan vi konkludere, at der er en række væsentlige forskelle:

Har I brug for rådgivning om FIDIC eller AB? 

Det er ikke helt ligetil at afgøre, om din virksomhed skal gå efter FIDIC- eller AB-kontrakter, og hvordan I tilpasser den valgte kontrakt, når I står overfor et større projekt. Har du og din virksomhed brug for sparring, så ræk endelig ud til os. Vi har omfattende erfaring med de forskellige typer kontrakter, og vi står klar til at hjælpe jer.  

Relateret indhold