FIDIC- eller Orgalime-kontrakter?

Sidder du i en virksomhed, der står overfor et salg eller køb af et større teknologisk anlæg, skal du dog være opmærksom på de ret betydelige forskelle i FIDIC- og Orgalime-kontrakternes risikoallokering. Netop det kommer vi omkring i artiklen her, når vi sammenholder FIDIC Yellow Book og to oftest anvendte Orgalime-kontrakter i forhold til en række væsentlige reguleringstemaer.

Skriv dig op til FIDIC-indhold

Tilmeld dig vores FIDIC-nyhedsbrev og modtag nyt om alt fra lovgivning til praktiske råd direkte i indbakken.

Tilmeld dig nu

Hvem har udarbejdet standardkontrakterne? 

For at forstå standardkontrakterne og deres risikoallokering er det vigtigt at holde sig for øje, hvem der har udarbejdet dem. 

FIDIC Yellow Yook er udarbejdet af FIDIC, som er en international forening af rådgivende ingeniører, der typisk bistår bygherrerne. Derfor er FIDIC-kontrakten på visse punkter relativt købervenlig.

Orgalime-kontrakterne er udarbejdet af brancheorganisation for Europas teknologiindustri, Orgalim, der typisk handler som sælger, og derfor er Orgalime-kontrakterne ret sælgervenlige. 

Hverken FIDIC eller Orgalime-kontrakterne er "agreed documents", dvs. dokumenter, der er formelt godkendte eller accepteret af de involverede parter (som eksempelvis AB18). Kontrakterne bliver derfor også tilpasset og forhandlet i ganske vidt omfang. 

Hvad er omfanget af de forskellige standardkontrakter? 

Alene baseret på kontrakternes fysiske omfang er det tydeligt, at FIDIC Yellow Book er væsentlig mere reguleret end Orgalime-kontrakterne. FIDIC-kontrakten er målrettet længerevarende, komplicerede anlægsprojekter og indeholder en detaljeret regulering af parternes forpligtelser. Bl.a. indeholder FIDIC (navnlig 2017-versionen) omfattende regulering af forskellige processer i parternes samarbejde, herunder fremsættelse af krav, gennemførelse af prøver, fakturering og betaling mv. Orgalime-kontrakterne er væsentlig mere kortfattede og regulerer alene processerne i samarbejdet mere overordnet - i visse tilfælde slet ikke. 

I en dansk kontrakts tradition kan FIDIC's omfattende procesregulering virke overvældende. Men reguleringen skal ses i lyset af, at kontrakten er tiltænkt større, komplekse anlæg. Her vil man uundgåeligt møde uforudsete udfordringer, der afføder ønske om ændringer, fristforlængelser, krav mv. For at sikre fremdrift vil det derfor være hensigtsmæssigt, at parterne på forhånd har taget stilling til håndteringen af de uforudsete forhold. Ikke kun i forhold til hvem der har ret, men også hvordan det bliver fastlagt, hvem der har ret.

Hvilke roller opererer kontrakterne med?  

Udover leverandørens og kundens rolle i anlægget, forudsætter FIDIC kontrakten, at projektet også har en ingeniør ("Engineer") tilknyttet. Ingeniøren udpeges af kunden og er en slags projektleder, der i forhold til forskellige spørgsmål kan instruere leverandøren og træffe afgørelse i første instans - dvs. afgørelsen skal følges og projektet skal fortsætte, indtil en domstol eller voldgift måtte omgøre beslutningen. Ingeniørrollen hjælper dermed parterne med at drive anlægsprojektet fremad, uanset tvister.

Orgalime-kontrakterne opererer ikke med en ingeniør rolle, men regulerer alene forholdet mellem de to parter til kontrakten; leverandøren og kunden.

• FIDIC Yellow Book: Leverandør, kunde og ingeniør ("Engineer").
• Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works: Leverandør og kunde.
• Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products: Leverandør og kunde.

Hvem har leveranceforpligtelsen og designansvaret? 

Alle tre kontrakter pålægger selvsagt leverandøren en leveranceforpligtelse. I Orgalime supply and installation er leveranceforpligtelsen begrænset til de konkrete specifikationer, hvorimod både FIDIC og Orgalime Turnkey kontrakterne forpligter leverandøren til at levere mere end det strikt specificerede. Orgalime Turnkey forpligter leverandøren til at levere det, der er nødvendigt for at opfylde kravene til performance mv. i kontrakten - altså stadig en specifik forpligtelse, men her også omfattende en pligt til at sikre et bestemt resultat.

FIDIC-kontrakten går videre endnu og forpligter leverandøren til en "fitness for purpose" standard - altså at anlægget ikke blot skal levere et bestemt resultat, men skal opfylde et formål. Fitness for purpose standarden skal ses i sammenhæng med leverandørens generelle designforpligtelse og er en meget bred forpligtelse for leverandøren - navnlig hvis formålet ikke er (klart) defineret i kontrakten, eller hvis formålet er beskrevet bredt, fx at opnå visse konkurrencemæssige fordele. Ofte ser vi da også, at "fitness for purpose" standarden bliver forhandlet bort mellem parterne. 

Hvilke krav stiller kontrakterne til projektets tidsplan? 

I større komplekse anlægsprojekter vil det som udgangspunkt være nødvendigt at stille ganske detaljerede krav til indholdet af leverandørens tidsplan og leverandørens løbende opdatering af tidsplanen, herunder i tilfælde af forsinkelse.  

Orgalime-kontrakterne regulerer ikke disse væsentlige forhold. FIDIC-kontrakten stiller derimod detaljerede og omfattende krav til indholdet af leverandørens tidsplan, herunder i forhold til planlægningen af hver fase i anlægget, kritisk vej gennem anlægget mv. 

• FIDIC Yellow Book: Omfattende regulering af leverandørens pligt til at udarbejde en tidsplan. Herunder hører det nærmere indhold af tidsplanen og krav om reviderede tidsplaner, hvis projektet bliver forsinket.
• Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works: Leverandøren har pligt til at udarbejde en tidsplan men ingen nærmere regulering heraf.
• Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products: Regulerer ikke udarbejdelse af en egentlig tidsplan.

Kontrakternes regulering af fristforlængelser 

Alle tre kontrakter giver leverandøren ret til fristforlængelse som følge af bestemte forhold. Udover detaljeringsgraden i reguleringen varierer kontrakterne i forhold til hvilke forhold, der er kundens risiko og hvilke forhold, der er leverandørens. De forhold skal tilpasses det konkrete anlæg uanset hvilken standardkontrakt, parterne tager udgangspunkt i.  

I FIDIC-kontrakten bliver fristforlængelser fastlagt af ingeniøren på baggrund af leverandørens fremsatte krav. FIDIC-kontrakten indeholder i øvrigt omfattende krav til indholdet af leverandørens krav. Tilsvarende indeholder den krav til indholdet af kundens krav. Reguleringen af krav udgør på den måde i sig selv 4,5 sider og indeholder bl.a. en regel om, at krav skal fremsættes inden 28 dage. Herefter bortfalder krav som udgangspunkt. Denne tidsmæssige afskæring af krav bliver ofte forhandlet mellem parterne, og det kan i øvrigt overvejes, om en dansk voldgiftsret i alle tilfælde vil opretholde en sådan præklusiv frist. 

Orgalime Turnkey-kontrakten fastsætter overordnet, at leverandørens krav om fristforlængelse skal angive baggrunden for forlængelsen, og - hvis muligt - udstrækningen af forlængelsen. 

• FIDIC Yellow Book: Leverandøren har ret til fristforlængelse som følge af bestemte forhold og forudsat, at leverandøren gør krav herpå indenfor 28 dage efter leverandøren blev (eller burde være blevet) opmærksom herpå. Fristforlængelsen fastsættes af ingeniøren. Omfattende regulering af parternes fremsættelse af krav. 
• Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works: Leverandøren har ret til fristforlængelse som følge af bestemte forhold, forudsat, at leverandøren gør krav gældende uden unødigt ophold efter, at leverandøren blev (eller burde være blevet) gjort opmærksom. 
• Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products: Leverandøren har ret til fristforlængelse som følge af bestemte forhold.

Hvordan reguleres ændringer? 

Alle tre kontrakter regulerer ændringer men med forskellige grader af forpligtelser for leverandøren til at udføre ændringerne. FIDIC-kontrakten er ikke overraskende mest vidtgående i forhold til at forpligte leverandøren og indeholder ganske detaljerede principper for fastsættelse af konsekvenserne af ændringen.  

Hvad er kontrakternes krav til prøver?  

FIDIC og Orgalime Turnkey regulerer som udgangspunkt de samme typer af tests, men ansvaret for udførelse af testene og hvem, der skal bære omkostningerne varierer på tværs af kontrakterne. Derudover stiller FIDIC langt mere detaljerede krav til indholdet af testene, krav til leverandørens udarbejdelse af testsprogrammer og krav til ingeniørens løbende godkendelse af de gennemførte test og udarbejdelse af et taking-over certificate.  

Kontrakterne regulerer i øvrigt i alle tilfælde, hvad der sker, hvis tests fejler og kundens eventuelle ibrugtagning før overtagelse. Generelt er FIDIC langt mere detaljeret, og også mere byrdefuld for leverandøren. Uanset hvilken standard parterne vælger som udgangspunkt for deres kontrakt, skal spørgsmålet om tests tilpasses det konkrete projekt.  

FIDIC Yellow Book regulerer: løbende test og inspektioner. Derudover tests i forbindelse med overtagelse, hvor leverandøren bærer omkostningerne. Kunden udfører tests efter overtagelse.

Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works regulerer: løbende test og inspektioner. Derudover tests i forbindelse med overtagelse og tests efter overtagelse. De bliver udført under leverandørens instruktion som nærmere aftalt mellem parterne i forhold til ansvar og omkostninger. 

Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products regulerer: tests før afskibning, hvor leverandøren bærer omkostningerne. Derudover tests i forbindelse med overtagelse, hvor kunden bærer alle omkostninger bortset fra leverandørens personaleomkostninger.

Hvordan regulerer kontrakterne bod? 

Alle tre kontrakter indeholder bod for leverandørens forsinkelse. Fælles for kontrakterne er også, at betaling af bod udelukker andre misligholdelsesbeføjelser, bortset fra ophævelse og udbedring. FIDIC siger intet om niveauet for forsinkelses- eller performancebod eller maksimeringen heraf. Orgalime-kontrakterne fastlægger en procentsats, som dog må siges at være i den lave ende, dvs. til leverandørens fordel. I praksis er spørgsmålet om bod og maksimeringen af bod et forhold, der altid tilpasses det konkrete anlægsprojekt og altid er genstand for forhandling. 

Hvordan regulerer kontrakten mangler og DNP (defects notification period)? 

Alle kontrakterne opererer med en periode efter overtagelse, hvor leverandøren er forpligtet til at udbedre mangler (defects notification period/DNP). Hverken FIDIC eller Orgalime Turnkey-kontrakten fastsætter periodens varighed men overlader det til parterne. Herimod fastsætter Orgalime supply and installation DNP til ét år. I praksis afhænger DNP af anlægget og varierer mellem ét og fem år.  

Som nævnt tidligere er FIDIC kendetegnet ved en omfattende regulering af processerne i parternes samarbejde, hvilket også gør sig gældende i forhold til mangler. FIDIC angiver ikke nogen beløbsmæssig begrænsning for et forholdsmæssigt afslag. I begge Orgalime-kontrakter er et forholdsmæssigt afslag begrænset til maksimalt 15 % af kontraktprisen.  

FIDIC Yellow Book: 

• Fastsættes af parterne med forlængelse af maksimalt 2 år.

• Omfattende regulering af håndteringen af mangler, herunder parternes inspektion, omkostninger, tests, analyser mv. 

• Ret til udbedring på leverandørens regning, forholdsmæssigt afslag eller ophævelse.

Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works:

• Fastsættes af parterne med forlængelse af maksimalt 1 år.

• Regulering af håndteringen af mangler.

• Ret til udbedring på leverandørens regning, forholdsmæssigt afslag (max 15 %) eller ophævelse.

Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products:

• 1 år med forlængelse af maksimalt 1 år.
• Regulering af håndteringen af mangler. 
• Ret til forholdsmæssigt afslag (max 15 %) og delvis ophævelse.

Sådan fungerer betaling og finansielle garantier 

Ved større komplekse anlæg vil det ofte være relevant at have fastsat garantier for begge parters opfyldelse af kontrakten. Orgalime Turnkey forudsætter, at parterne kan aftale finansielle garantier, men der er ikke nogen regulering i kontrakten, der i øvrigt knytter sig hertil. Dvs. der er ingen regulering af; hvornår garantierne skal stilles, hvem der skal stille garantierne, og hvad der sker i tilfælde af, at garantierne ikke stilles som aftalt. Alle de forhold er reguleret i FIDIC. Ofte vil parterne i et større komplekst anlæg dog også supplere FIDIC-kontraktens bestemmelser. Bl.a. kan det være relevant at indarbejde  en moderselskabsgaranti i tillæg til de forudsatte garantier.  

FIDIC's omfattende regulering af processerne i parternes samarbejde gør sig også gældende i forhold til fakturering og betaling. Reguleringen synes at være unødigt kompleks - selv for et stort komplekst anlæg. Ofte vil reguleringen da også blive tilpasset, herunder for at sikre overensstemmelse med parternes faktiske processer. 

Den fastsatte morarente afspejler forskellen i risikofordelingen mellem kunde og leverandør på tværs af kontrakterne. I FIDIC får leverandøren 3 % i tillæg - i Orgalime-kontrakterne er det 8 %. Der er dog forskel på, hvad renten tillægges. 

Hvem har ansvar for skader?  

Spørgsmålet om regulering af ansvar for skader i øvrigt, f.eks. skader på kundens ejendom, varierer ganske meget på tværs af de tre kontrakter. Regulering af ansvar for skader kræver grundig gennemgang og overvejelse, herunder i forhold til samspillet med projektets og anlæggets forsikringer:

FIDIC Yellow Book: Gensidig skadesløsholdelse, der forpligter leverandøren i videre omfang end kunden. Skadesløsholdelserne bliver ikke omfattet ikke af ansvarsfraskrivelse- og ansvarsbegrænsning. 

Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works: Begge parter er ansvarlige for skade på den anden parts ejendom på baggrund af uagtsomhed. Personskade bliver afgjort efter gældende lov.  

Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products: Leverandøren er ansvarlig for skader på kundens ejendom før overtagelse. Det er forudsat, at der er bevist uagtsomhed og ikke for indirekte tab. Leverandør er ikke ansvarlig for skader forårsaget af det afleverede anlæg eller for skade på kundens produkter.

Sådan bliver forsikring reguleret 

Også reguleringen af forsikringer varierer ganske betydeligt på tværs af kontrakterne. Er der tale om et større komplekst anlæg, vil håndteringen af forsikring have en dog meget stor betydning, og forholdet skal derfor reguleres nøje.  

I praksis vil kunden ofte tegne en "all-risk" insurance, der dækker leverandørens - og andre leverandørers arbejde - på anlægget i anlægsfasen.     

Kontrakternes ansvarsfraskrivelse- og begrænsning 

Ansvarsbegrænsningen afspejler forskellen i risikofordelingen mellem kunde og leverandør på tværs af kontrakterne. I FIDIC er ansvaret - for begge parter og medmindre andet er aftalt - begrænset til kontraktprisen, hvorimod leverandørens ansvar i Orgalime-kontrakterne er begrænset til 15 % af kontraktprisen.  

FIDIC Yellow Book: 

• Indirekte tab er fraskrevet. Ansvaret for begge parter er begrænset til kontraktprisen, medmindre andet er aftalt. 

• Kontrakten indeholder en række undtagelser til ansvarsfraskrivelse og -begrænsning, herunder grov uagtsomhed. 

Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works:

• Indirekte tab er fraskrevet. 

• Leverandørens ansvar er begrænset til 15 % af kontraktprisen (med mindre andet er aftalt).

• Kundens ansvar er begrænset til kontraktprisen. 

• Ansvarsfraskrivelse og -begrænsning gælder ikke ved grov uagtsomhed.  

Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products:

• Indirekte tab er fraskrevet (dog ikke ved ophævelse pga. leverandørens forsinkelse).

• Leverandørens ansvar er begrænset til 15 % af kontraktprisen.  

• Kundens ansvar er begrænset til kontraktprisen.

• Ansvarsfraskrivelse og -begrænsning gælder ikke ved grov uagtsomhed. 

Sådan bliver lovvalg og værneting reguleret 

Også reguleringen af lovvalg i kontrakterne afspejler kontrakternes forskellige risikoallokering. Orgalime-kontrakterne har som default lovvalg lovgivningen i det land, hvor leverandøren er hjemmehørende, hvorimod det i henhold til FIDIC, er lovgivningen i det land, hvor arbejdet skal udføres. Da det er kunden, der bestemmer, hvor arbejdet udføres, vil FIDIC's lovvalgsbestemmelse ofte være til kundens fordel.  

FIDIC indeholder regler om et særligt tvistløsningsorgan (DAB eller DAAB), der skal behandle eventuelle tvister inden konflikten eventuelt afgøres endeligt ved voldgift. Reguleringen af DAB / DAAB er ganske omfattende, og i praksis vil parterne ofte indsætte deres egen variant af et tvistløsningsorgan som et (frivilligt alternativ) inden voldgift.  

Dét skal du vide om kontrakternes øvrige juridiske rammevilkår 

Alle kontrakter indeholder regulering af risikoovergang, ejendomsovergang, suspension og ophævelse. Reguleringen varierer på tværs af kontrakterne men er kendetegnet ved, at FIDIC's regulering er mere omfattende og mere i kundens favør, end det er tilfældet for Orgalime-kontrakternes regulering.  

Derudover indeholder FIDIC regulering af langt flere forhold end de øvrige kontrakter. Orgalime Turnkey-kontrakten regulerer dog rettigheder til software, hvilket FIDIC-kontrakten alene regulerer indirekte som en del af "Contractor's Documents". I praksis vil der være software i alle længerevarende komplekse anlæg og det er derfor afgørende, at brugsrettighederne til software reguleres (også mere udførligt end Orgalime Turnkey), herunder i forhold til ret til at udføre ændringer, vedligeholdelse og adgang til kildekode og dokumentation. 

FIDIC Yellow Book har omfattende regulering af juridiske rammevilkår, herunder: 

• fortolkning, meddelelser under kontrakten, sprog, fortrolighed, fejl i kundens krav, dokumentation og rettigheder til dokumentation og solidarisk ansvar ved joint ventures

• overdragelse af kontrakten, adgang til site og site data og samarbejde med kundens øvrige leverandører. 

Orgalime Turnkey Contract for Industrial Works regulerer visse juridiske rammevilkår, herunder: 

• fortolkning, dokumentation, arbejde på site og meddelelser under kontrakten
• sprog, fortrolighed, force majeure og rettigheder til software.

Orgalime General Conditions for Supply and Installation of Mechanical, Electrical and Electronic products regulerer visse juridiske rammevilkår, herunder: 

• dokumentation, kundens forberedende arbejde og force majeure.

Opsummerende pointer 

FIDIC-kontrakten er væsentligt mere detaljeret reguleret end Orgalime-kontrakterne, navnlig i forhold til processerne i parternes samarbejde, men indeholder også flere materielle krav til leverandøren, som eksempelvis detaljerede krav til leverandørens tidsplan.  

Både FIDIC-kontrakten og Orgalime-kontrakterne er anerkendte standarder i Europa og kan bruges på tværs af landegrænser. FIDIC-kontrakten er dog også anerkendt udenfor Europa og i finansieringskredse, hvilket du kan læse mere om her:

Som kunde er det derfor oplagt at overveje en FIDIC-kontrakt, hvis der er tale om et større anlæg. For leverandøren kan det efter omstændighederne også være hensigtsmæssigt at anvende en FIDIC-kontrakt. Leverandøren skal dog nøje overveje reguleringen og sikre, at leverandørens risikopræmie afspejler, at FIDIC-kontrakten lægger væsentligt mere risiko på leverandøren end Orgalime. 

Brug for rådgivning om valg af kontrakter? 

Det er ikke helt ligetil at afgøre, om din virksomhed skal gå efter FIDIC- eller Orgalime-kontrakter, og hvordan kontrakten skal blive tilpasset, når I står overfor salg eller køb af store, komplekse anlæg. Har du og din virksomhed brug for sparring, så ræk endelig ud til os. Vi har omfattende erfaring med de forskellige typer kontrakter, og vi står klar til at hjælpe jer.  

Ræk ud til os

Relateret indhold