Erhvervsstyrelsens udtalelse om skadesløsholdelse af ledelsen er klar

Skadesløsholdelsesaftaler skal være i selskabets interesse

Erhvervsstyrelsen fastslår, at der som udgangspunkt ikke efter dansk ret generelt er noget til hinder for, at et selskabs generalforsamling beslutter at skadesløsholde ledelsen. Såfremt bestyrelsen er dækket af skadesløsholdelsen, tilkommer beslutningskompetencen generalforsamlingen. Det afgørende for, om en skadesløsholdelse gyldigt kan besluttes, er, at generalforsamlingen konkret vurderer, at den er i selskabets interesse. Denne grundlæggende betingelse medfører, at det bliver en forudsætning for, at generalforsamlingen er i stand til at foretage denne afvejning og dermed varetage selskabsinteressen, at kapitalejerne træffer deres beslutning på et oplyst grundlag.

Generalforsamlingens beslutning om skadesløsholdelse af ledelsen skal dermed ifølge Erhvervsstyrelsens vurdering – som vi er enig i – ske på baggrund af stillingtagen til følgende:

1. hvorvidt skadesløsholdelsen er subsidiær til en ledelsesansvarsforsikring
2. en tidsmæssig begrænsning
3. en afgrænsning af de aktiviteter, som er omfattet
4. en afgrænsning af den adfærd, som er omfattet
5. en afgrænsning af den skade og de skadelidte, som er omfattet.

Krav til afgrænsning af skadesløsholdelsen

Det er Erhvervsstyrelsens vurdering, at generalforsamlingen præsenteres for såvel væsentlige som usædvanlige vilkår vedrørende skadesløsholdelse af bestyrelsen i forbindelse med forslagets fremsættelse. Væsentlige vilkår omfatter som minimum konkrete vilkår for de punkter, der er nævnt i nr. 1 - 5 ovenfor.

Med hensyn til afgrænsning af adfærd angiver styrelsens vurdering specifikt, at skadesløsholdelse for forhold, der udspringer af grov uagtsomhed, forsætlige handlinger, utilbørlige dispositioner eller strafbare forhold, ikke gyldigt kan vedtages af generalforsamlingen. Derudover kan selskabet ikke forpligtes til at afskæres fra at rejse krav mod ledelsen for fremtidige forhold, hvis selskabet er direkte skadelidte.

Vedtagelseskrav

Erhvervsstyrelsen oplyser, at der ikke er krav om, at beslutningen om skadesløsholdelse af bestyrelsen optages i vedtægterne, og at beslutningen derfor som udgangspunkt kan træffes med simpelt flertal. Erhvervsstyrelsen bemærker dog, at det vil øge synligheden og legitimiteten af skadesløsordningen overfor investorer, aktionærer og kreditorer, hvis beslutningen optages i vedtægterne, og at det må forventes, at domstolene vil være mindre tilbøjelige til at underkende skadesløsholdelsesaftaler, når beslutningen herom er optaget i vedtægterne. Hvis ordningen skal optages i vedtægterne vil det skulle ske med 2/3 flertal eller de krav som vedtægterne stiller hertil.

Erhvervsstyrelsen kommenterer ikke på muligheden for at optage skadesløsordningen i vederlagspolitikken, som en række selskaber har gjort. I og med, at det oplyses, at vedtagelse med simpelt flertal er tilstrækkeligt efter Erhvervsstyrelsens opfattelse, kan det udledes, at det ikke er påkrævet at optage ordningen i vederlagspolitikken. Optagelsen af ordningen i vederlagspolitikken har dog den fordel, at det giver en øget transparens for omverdenen, herunder også ved en eventuel vurdering ved domstolene.

Anbefaling

Erhvervsstyrelsens udtalelse har være længe ventet, og en række selskaber har allerede vedtaget – og i et vist omgang implementeret – skadesløsholdelsesaftaler for ledelsen. Erhvervsstyrelsens grundige udtalelse giver anledning til, at disse beslutninger og aftaler genbesøges, således at det kan sikres, at indgåede aftaler holder sig indenfor stregerne af den vejledende udtalelse. Selskaber, der endnu ikke har vedtaget en skadesløsholdelsesordning, men overvejer dette, bør tage Erhvervsstyrelsens udtalelse med i betragtning, således at der kan skabes et solidt fundament for eventuelle ordninger om skadesløsholdelse. Disse aftaler kan spille en væsentlig rolle i tiltrækningen og fastholdelsen af dygtige og eftertragtede ledelsesmedlemmer, og det er derfor særdeles vigtigt, at en generalforsamlingsbeslutning også kan håndhæves, hvis de skulle blive relevante som følge af en efterfølgende ansvarssag.

Vores rådgivning

Kromann Reumert er specialister inden for ledelsesansvar og selskabsret, og vi har erfaring med at rådgive om skadesløsholdelsesaftaler for ledelsen. Vi er i gang med at nærlæse Erhvervsstyrelsen vurdering og vil komme med en opfølgende analyse. Hvis du har spørgsmål til Erhvervsstyrelsens vurdering eller skadesløsholdelse af ledelsesmedlemmer generelt, er du velkommen til at kontakte os.